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來源：IPRdaily中文網（iprdaily.cn）
作者：潘煒 上海申浩律師事務所
原標題：百度競價排名服務侵權責任承擔問題探討
前段時間，參加了某律所的下午茶活動，研討關于知識產權領域法律最新修法進展。期間，各位律師對于在未收到權利人通知的條件下，百度提供競價排名的搜索服務如涉及知識產權侵權是否應承擔侵權責任，存在不同看法。
一種觀點，認為百度該服務是收費的，理應對購買關鍵字的廣告主是否侵權做必要調查，否則如涉侵權應承擔責任。
本人持不同觀點，雖然百度提供以競價為基礎的推廣服務，如同絕大多數商業模式一樣，存在一定的負面輿論。但是否要求百度對所有被購買的關鍵字的侵權承擔責任，還是值得商榷的。
百度競價排名過程大致為：“市場經營者在百度網站的競價排名欄目注冊賬號后，通過自行選定關聯到其網站的競價排名關鍵詞、自行撰寫簡要概括其網站網頁內容的推廣信息作為鏈接標題以及自行設定點擊價格，來達到影響搜索關鍵詞與該網站網頁的技術相關度之目的，從而使得該網站網頁在搜索結果中排序優先?！?strong>【1】
可以看出百度并未直接參與市場經營者在競價排名中的操作。
并且，由于現實生活中存在許多專業領域，要求百度公司對于所有競價排名的關鍵詞和相應的推廣信息都進行審核并排除侵權信息，顯然是難以做到的，即使能做到，那也是代價畸高，最終結果要么是停止這項服務，要么是把成本轉嫁給廣告用戶。而如果經由權利人通知后進行有效處理，代價將小得多，而權利人對于被侵權通常是比較敏感的，也具備比平臺方更早發現侵權信息的能力。
以上觀點可以在北京一中院審理的八百客（北京）軟件技術有限公司與北京沃力森信息技術有限公司等侵犯注冊商標專用權糾紛一案中得到印證。該案中北京一中院認為八百客公司通過百度競價排名系統購買“XTOOLS”關鍵詞侵犯沃力森公司注冊商標專用權成立，但“XTOOLS”注冊商標在特定行業領域的現有市場知名度并不足以導致競價排名服務提供者百度公司在合理謹慎的情況下對該注冊商標能夠有所知曉和注意，因此百度公司客觀上并不能對八百客公司選定的競價排名關鍵詞“XTOOLS”是否侵犯沃力森公司 “XTOOLS”注冊商標專用權做出準確的識別和判斷。由此認為百度不承擔侵犯注冊商標專用權之責任。【1】
深圳市南山區法院在深圳市科脈技術有限公司與深圳萬國思迅軟件有限公司,北京百度網訊科技有限公司侵害商標權糾紛一審民事案件判決書，亦支持了提供競價排名服務的百度公司不構成共同侵權。【2】
當然，百度公司不應擁有過于寬泛的免責權利，對于具有極高知名度的馳名商標，百度公司還是需承擔較高的主動審核義務。
更進一步，可對百度公司在收到權利人通知后施加更高的注意義務。即要求百度公司在接到權利人刪除、屏蔽、斷開侵權鏈接等要求后，應采取切實有效的措施制止侵權人的侵權行為，包括被動地根據通知斷開侵權鏈接，以及主動地防止類似的侵權行為再次發生。
上海一中院在衣念(上海)時裝貿易有限公司訴浙江淘寶網絡有限公司、杜國發侵害商標權糾紛上訴案判決書中提到，淘寶公司知道杜國發利用其網絡服務實施商標侵權行為，但僅是被動地根據權利人通知采取沒有任何成效的刪除鏈接之措施，未采取必要的能夠防止侵權行為發生的措施，應當與杜國發承擔連帶責任。【3】
該判決思路亦可適用于提供網絡搜索競價排名服務的百度公司。
參考資料：
【1】八百客（北京）軟件技術有限公司與北京沃力森信息技術有限公司等侵犯注冊商標專用權糾紛，（2010）一中民終字第2779號，北京一中院
【2】深圳市科脈技術有限公司與深圳萬國思迅軟件有限公司,北京百度網訊科技有限公司侵害商標權糾紛，（2015）深南法知民初字第1號，深圳南山區法院
【3】衣念(上海)時裝貿易有限公司訴浙江淘寶網絡有限公司、杜國發侵害商標權糾紛上訴案，《中華人民共和國最高人民法院公報》2012年第1期，上海一中院
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作者：潘煒 上海申浩律師事務所
編輯：IPRdaily王穎 校對：IPRdaily縱橫君
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