以國家市場監督管理總局公布的2018年典型虛假違法互聯網廣告案件，談《專利法》的適用問題

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來源：IPRdaily中文網（IPRdaily.cn）

作者：賈小昌

原標題：以國家市場監督管理總局公布2018年典型虛假違法互聯網廣告案件談《專利法》的適用問題

2018年7月20日，國家市場監督管理總局公布2018年典型虛假違法互聯網廣告案件。

其中第二十三例、廣東深圳市心家宜智能家居有限公司發布虛假廣告案。

當事人在其經營的互聯網平臺網店“心家宜廚具旗艦店”網頁上發布標注有“專利帆船造型”、“專利編號：201330407050.8”、“專利外觀設計”等內容的商品廣告。上述專利最后繳納年費日期為2015年7月7日，已因未繳年費而失效。當事人行為違反了《中華人民共和國廣告法》第十二條的規定。依據《中華人民共和國廣告法》第五十九條規定，2018年5月，深圳市市場和質量監督管理委員會龍崗市場監督政管理局作出行政處罰，責令停止發布違法廣告，并處罰款10000元。

根據深圳市市場和質量監督管理委員會龍崗市場監督管理局職責介紹第一項：

（1）貫徹執行工商行政管理、質量技術監督、知識產權、價格監督檢查以及食品（含食品添加劑、保健食品、酒類食品，下同）安全、藥品（含中藥、民族藥，下同）、醫療器械、化妝品監督管理等方面的法律、法規和政策。

根據已通過的國務院機構改革方案，關于國家市場監督管理總局及國家知識產權局的相關職權劃分，后期可能全國的市場監督管理將采用“深圳模式”，即多合一的執法模式，未來各地知識產權局將不再進行一線執法活動，交由原有的工商系統進行執法。

未來各地市場監管部門在處理互聯網廣告以及其他廣告中涉及虛假的專利描述的問題時，將具有雙重執法權，即可以依據《廣告法》第十二條進行違法性認定，也可以依據《專利法》第六十三條進行違法性認定。

與之而來，在具體適用法律問題上也將帶來新問題，以上述典型案例來例，當事人的違法行為具體是在網頁介紹中宣傳商品為專利產品，該行為已構成《專利法》第六十三條所規定的假冒專利的違法行為，當然也同時違反了《廣告法》第十二條的規定，具有雙重執法權限的執法機關在處理此類案件中就遇到了法條競合的問題，那么應當如何適用法條對此行為進行處理，是依據一般的法條競合從其重進行處理還是可以依據其他的方式進行處理。

《廣告法》第五十九條的罰則具體規定為：由工商行政管理部門責令停止發布廣告，對廣告主處十萬元以下的罰款。

《專利法》第六十三條規定的罰則為：由管理專利工作的部門責令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得四倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處二十萬元以下的罰款。

就《廣告法》、《專利法》的罰則來看，其處罰的方式差異較大，較難以得出在具體適用罰則時哪個罰則的處罰相對較重。

筆者認為，針對這種在廣告中采用假冒專利的行為進行虛假宣傳的不法行為，可以認定《專利法》為廣告宣傳行為中的特殊法，《廣告法》為廣告宣傳中的一般法，在適用法律的過程中采用特殊法優于一般法的法律適用規則進行處理，即直接優先適用《專利法》對廣告中的違法行為處理。

來源：IPRdaily中文網（IPRdaily.cn）

作者：賈小昌

編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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