「知識產權分析評議」在企業并購活動中的應用思考

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來源：IPRdaily中文網（IPRdaily.cn）

作者：丁志新   廣州中新知識產權服務有限公司  戰略運營部總監

原標題：知識產權分析評議在企業并購活動中的應用思考

1. 企業并購為什么要做知識產權分析評議

企業在進行并購過程中，需要對并購對象的資產進行盤點，同時對并購活動的各種風險進行防控。

由于知識產權風險是各類風險中的重要來源之一，因此無論是并購初期對并購對象的初步判斷；還是并購過程中制訂并購策略、準備調查報告和資產評估、談判和并購協議簽訂；又或是并購后的風險防控等需要應用知識產權分析評議。

2. 并購初期的知識產權分析評議

并購初期首先需要解決信息不對稱的問題，即并購方和并購對象的項目對接。無論是國內并購還是跨國并購，可以通過知識產權分析評議協助并購方尋找產業、行業內的并購對象。尤其是，專利信息檢索是情報研究的具體應用，可以發現某一技術領域具有技術優勢的專利申請人，通過申請人順藤摸瓜找到可以聯系的并購對象。也就是說，可以結合產業報告和知識產權信息收集，遴選出合適的并購對象。

確定了并購對象后，需要對并購對象的知識產權情況進行摸查，也就是進行知識產權盡職調查。如果并購對象是貿易為主的主體單位，則對商標、商譽、品牌、商業秘密等非技術類盡職調查。如果并購對象還包含了技術研發等創新活動，則還需要對專利、技術秘密等進行FTO技術自由實施調查。此外還需要特別關注并購對象是否正在發生知識產權相關的法律糾紛。

由于并購中的盡職調查范圍包括企業的市場規模、管理架構、財務報表等等諸多方向，其中涉及知識產權相關的盡職調查，還包括對并購對象自有的知識產權情況進行進一步的摸查，也就是確定權利。對各類知識產權進行法律狀態的確定。包括：是否申請和授權受到保護，保護的地域國家，保護剩余期限，是否發生了質押、轉讓、許可等。還需要調查是否與其他單位或個人共同擁有技術等。

3. 并購過程中的知識產權分析評議

并購過程通常包括并購策略的制定、談判材料的準備、談判和簽訂協議合同等。為了促成并購，無論是并購方還是并購對象，都需要制定有利于自己的并購策略，包括并購報價和并購的各類細節條款。雙方都會出于自身立場，在追求收益最大化的同時降低自身的風險。知識產權分析評議的主要作用就是為決策提供支撐，判斷是否存在風險，協助或者參與到并購策略的制定。此外并購方需要詳細分析并購對象的知識產權，而被并購的對象也可以開展反向的盡職調查，對并購方的各類資源進行調查。

談判階段，為了準備并購談判，自由知識產權的盡職調查報告、專利穩定性分析報告、專利價值度分析報告、專利/技術價值評估報告、FTO技術自由實施調查報告、商標及其他知識產權調查報告等類型的知識產權分析評議報告，針對重大項目，需要做好充分的準備。

評議服務機構提供上述分析報告的過程中，分析過程和結論需要嚴謹、可信，尤其是對存在風險需要客觀和及時的指出，不夸大也不隱瞞。在征得委托方同意和審閱確定后，形成最終材料。調查的目的是客觀公正的披露信息，作為提供服務的機構，有職責發現存在的法律問題和風險，并向委托人指出。談判團隊的組建需要有了解知識產權相關知識的顧問，如果有必要，還需要聘請外部顧問參與談判。這些人員將在談判過程中各方提供的知識產權分析評議報告進行核查，還可以憑借相關經驗作為并購協議簽訂的起草人，或者對協議中的有關知識產權內容進行法律合規。

4. 并購結束后的知識產權分析評議

如果達成了并購，后續工作中其實也需要延伸的知識產權分析評議。例如，并購達成后進行資產整合，對員工的重新管理等。為了避免關鍵人員的流動流失，尤其是掌握商業秘密的涉密人員離職造成泄密。再例如，并購后的新企業需要對知識產權進行戰略制定和規劃，避免可能出現的知識產權侵權風險，通過識別風險來源、評估風險等級，提出風險防控措施。如并購后帶來大量的專利、商標等，需要開展分析通過分級管理，對知識產權進行管理，并通過實施和運營獲利。

5. 企業并購過程中的專利盡職調查

簡單概括，專利盡職調查（IP-DD）會包括三層次。第一層：對并購對象的專利進行確權，調查是否涉及有關專利和技術實施的法律糾紛，例如侵權訴訟、專利無效訴訟、技術秘密泄露、與關鍵技術人員的勞資糾紛等內因。第二層：圍繞風險的專利盡職調查，是否存在潛在風險。具體通過專利信息檢索分析篩選排查障礙專利，一方面判斷障礙專利的保護范圍和專利穩定性，另一方面評價侵權行為的客觀存在。第三層是結合分析評議的方法，為決策者制訂策略時提供的各種參考建議。

6. 企業并購中的知識產權價值評估

知識產權價值評估是并購活動中必不可少的服務，由于知識產權屬于無形資產，評估難，定價難，價值無法精確計算和衡量。以本人實踐工作中的經驗體會，在價值評估的模型中對知識產權的價值度進行進行打分，從技術、法律、經濟三個維度進行評價。通過價值度的評分結果是將知識產權價值的定性分析通過定量的結果呈現。尤其是在對于企業并購對象持有數量龐大的專利包資產，進行分級管理時常會用到。

另一種價值評估就是常說的估值了，結合技術本身的先進程度和實施技術后帶來的巨大收益，還包括商標、著作權等可帶來的未來收益，通過成本法、收益法、市場法等進行估值測算。由于無法對未來的收益進行準確判斷，并購雙方會采取對賭協議或者限定條款，來共同確定并購后的收益。例如并購活動是出資20億，經過評估其中可衡量的有形資產的價值評估是5億，那么另外15億可以理解為各類無形資產的價值評估。由于技術和專利的關系猶如房產和房產證的關系，對專利的價值評估不如說是對專利所保護的技術和市場地位的價值評估。

在近期的案例中，博通(Broadcom,NASDAQ:AVGO)對高通提出的1300億美元股票+現金形式的收購要約，雖然并購過程目前的進展不順，但高通所持有的核心技術、商標、技術許可、專利等都是支撐如此高估值的原因。

7. 知識產權分析評議如何在企業并購中發揮重要作用

知識產權分析評議是以情報分析的方法為企業并購的決策者提供策略性的意見，由于分析評議的對象和內容包括并購對象主體本身、知識產權、以及可能出現的風險，在評估的過程中都是分析師結合現有可收集到的信息基礎上，結合自身的技術理解和評議分析的方法，提出評議的結論。因此，結論必然會有信息不充分完整、信息滯后、分析師能力等因素的影響。最終并購的決策者首先需要考慮是否要開展這么多分析工作，以及成本的問題，其次還要考慮是否愿意承擔各類風險，最后還有考慮分析師提出的風控措施的可行性如何。

因此，知識產權分析評議師在并購中可以是參謀和顧問，各類評議報告能否以及如何發揮重要作用，因人因事而異。

8. 知識產權分析評議師的角色及延伸

知識產權分析評議人員本身需要扎實的知識產權從業實務經驗，以及情報分析的能力，善于洞察先機，很多分析人員在剛入行時會自信滿滿或者畏首畏尾，其實從事知識產權分析評議較長時間后，就會發現既不能夸大分析評議的作用，也不能完全認為無用。一份有深度和實質的報告，在不同的項目背景和應用場景下會起到四兩撥千斤的作用。僅從風險防控方面而言，就是金融活動中的核心內容之一。

近年來，知識產權發展越來越廣闊，分析師也不再是單純的情報研究，而是走入一線去實踐和積累經驗。國外麥肯錫、波士頓BCG等專業咨詢服務機構，最核心的盈利業務就是為企業提供分析和咨詢決策。

9. 企業并購知識產權分析評議的要點

為并購提供知識產權分析評議，個人認為要點包括：人、財、時間、管理四個方面。

首先是人，由于并購尤其是跨國并購需要組織專業的團隊進行分析，對于知識產權專業知識、分析方法、產業和技術發展狀況、法律知識、外語等綜合能力提出很高要求，需要組合不同的分析人員互補。

其次是財，缺乏分析的經費是目前國內制約此類業務發展的原因，委托人在并購成功之前當然希望控制的成本越低越好，所以如果經費難以下撥到位，可以考慮風險代理服務。即并購不成功只收取一部分成本價，并購成功則提取更豐厚的傭金。

再次是時間，由于并購活動的項目周期雖然長，但用于分析評議的時間卻相對較短，需要伴隨并購活動的各個階段，開展相應工作，并設置時限。

最后是管理，作為開展分析評議工作的項目管理人員，需要對項目的質量負責，確保分析過程的有序進行，以及分析結論的可靠和公正，遵守保密條款和職業道德。

總結：通過知識產權分析評議，可以為企業并購活動中的決策者提供專業的咨詢服務。包括知識產權的盡職調查、風險防控以及價值評估等。分析評議的開展需要結合并購活動的進程，按照委托方（并購方或并購對象）的服務需求開展相應工作。分析評議人員在完成分析報告的同時，可以拓展服務內容，參與到并購的各個環節，提供更多的專業服務。

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作者：丁志新   廣州中新知識產權服務有限公司  戰略運營部總監

編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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